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憲法120分 ・ 難易度 3

市民会館の使用不許可

市が「混乱のおそれ」を理由に集会での会館使用を拒んだ。危険の予測だけで集会を止められるのか。

  • 集会の自由
  • 公の施設
  • 明白かつ現在の危険
  • 敵意ある聴衆の法理

事例

A市は、条例に基づき市民会館を設置している。同条例7条は、市長は「公の秩序をみだすおそれがある場合」その他会館の管理上支障があると認められる場合には、使用を許可しないことができると定める。

政治団体Xは、A市民会館の大ホールで、ある外交政策に反対する集会を開催するため使用許可を申請した。Xはこれまで複数回にわたり同種の集会を開いており、いずれも暴力行為は起きていない。

ところが申請後、Xと激しく対立する団体Yが、「集会が強行されれば実力で阻止する」との声明を出し、会館周辺での街宣活動を予告した。A市には市民から「周辺が混乱するのではないか」という問い合わせが相次いだ。

A市長は、Y団体との衝突により周辺住民に被害が及ぶおそれがあるとして、条例7条に基づき使用を不許可とする処分をした。Xはこの処分の取消しを求めて出訴した。

設問

  1. Xの立場から、本件不許可処分の憲法上の問題点を論じなさい。想定されるA市の反論にも触れること。

ここから先は解説です。まず答案構成を自分で作り、できれば答案まで書いてから開いてください。 先に読んでしまうと、本番で自力で組み立てる力が付きません。

出題趣旨何が試されているかひらく
  • 集会の自由(憲法21条1項)の制約として、公の施設の使用不許可をどう位置づけるかを問うている。施設の管理権の行使という外形をとっていても、実質は集会そのものを封じる効果を持つ点に着目できるかが分かれ目になる。
  • 本問の核心は、危険の源がX自身ではなく、Xに敵対する第三者Yにあるという点である。敵対者の妨害予告を理由に集会を止めることを認めれば、反対者が声を上げるほど集会が開けなくなる。この逆転を、判例の枠組みの中でどう封じるかを書かせたい。
  • 泉佐野市民会館事件(最判平成7年3月7日)が示した「明らかな差し迫った危険の発生が具体的に予見される」という基準を、条例の文言の限定解釈として用いる筋道を立てられるかを見ている。
答案構成6つの柱ひらく
  1. 第1 問題の所在

    • 本件不許可処分はXの集会の自由(21条1項)を制約するものであること
    • 公の施設の使用関係は施設管理権の行使だが、集会の場を奪う点で自由そのものの制約として評価すべきこと
  2. 第2 集会の自由の意義と制約の限界

    • 集会は、思想や意見を他者に伝え、世論を形成する不可欠の手段であること
    • 代替手段が乏しい公の施設については、使用拒否が集会の断念に直結すること
    • したがって制約は厳格に審査されるべきこと
  3. 第3 条例7条の解釈

    • 「公の秩序をみだすおそれ」という文言は広汎で、そのまま適用すれば萎縮効果が大きいこと
    • 合憲限定解釈として、人の生命・身体・財産が侵害される明らかな差し迫った危険の発生が具体的に予見される場合に限るべきこと(最判平成7年3月7日)
    • 予見は、客観的事実に照らして具体的に行われなければならないこと
  4. 第4 本件へのあてはめ

    • Xは過去の同種集会で暴力行為に及んでいないこと
    • 危険の源はY団体による妨害であり、X自身の行為ではないこと
    • 敵対者の妨害予告を理由に使用を拒むことは、反対の強さによって集会の可否が決まる結果を招き、許されないこと
    • 警察力による警備等の、集会を実施させながら危険を防ぐ手段が検討されていないこと
  5. 第5 A市の反論と検討

    • 周辺住民の生命・身体の安全という対立利益の重要性
    • もっとも、抽象的な混乱のおそれでは足りず、本件の事実関係では具体的予見に至っていないこと
  6. 第6 結論

    • 本件不許可処分は憲法21条1項に違反し、違憲であること
模範答案ひらく

第1 本件不許可処分は、Xが市民会館大ホールで集会を開くことを妨げるものであり、Xの集会の自由(憲法21条1項)を制約する。A市は、これは公の施設の管理権の行使にすぎないと反論しうるが、集会には場所が不可欠であり、公の施設の使用を拒まれれば集会そのものを断念せざるを得ない。したがって、管理権の行使という外形をとっていても、実質は集会の自由に対する制約として審査されなければならない。

第2 集会は、多数人が共同の目的のために一定の場所に集まり、思想や意見を形成し、これを外部に表明する行為であって、民主政の過程を支える不可欠の手段である。とりわけ資力に乏しい団体にとって、公の施設は他に代えがたい発表の場であり、その使用を拒むことは発言の機会を奪うに等しい。制約の可否は厳格に判断されるべきである。

第3 本件条例7条は「公の秩序をみだすおそれがある場合」と定めるが、この文言は広汎かつ不明確であり、文字どおり適用すれば、紛争を呼びそうな主張ほど会館を使えないという結果を招き、著しい萎縮効果を生む。そこで同条は、施設の使用によって人の生命、身体又は財産が侵害され、公共の安全が損なわれる明らかな差し迫った危険の発生が具体的に予見される場合に限り使用を拒みうる、と限定して解釈すべきである。判例もこの枠組みを採り、その予見は、単なる危惧や抽象的なおそれでは足りず、客観的な事実に照らして具体的に認められることを要するとしている(最判平成7年3月7日)。

第4 これを本件についてみる。Xはこれまで複数回同種の集会を開いており、いずれも暴力行為は起きていない。したがってX自身の行動から危険を予見すべき事情はない。A市が危険の根拠とするのは、専らY団体による妨害の予告である。しかし、集会の開催を敵対する者の妨害予告によって左右することを認めれば、反対が激しいほど集会が開けないことになり、少数意見の表明を保障するという集会の自由の意義が失われる。妨害が予想されるのであれば、本来は警察力によってこれを抑止し、集会を実施させるべきであって、主催者の側の使用を拒むことで事態を収めるのは順序が逆である。本件において、警備による対応が検討された形跡はない。

第5 A市は、周辺住民の生命・身体の安全を理由に挙げると考えられる。この利益が重要であることは否定できない。しかし、条例7条が限定解釈されるべきこと、そして本件ではYの声明と市民からの問い合わせがあるにとどまり、具体的にどのような態様の実力行使がいつ行われるのかを示す客観的事実は現れていない。これをもって「明らかな差し迫った危険の発生が具体的に予見される」とは言えない。

第6 以上より、本件不許可処分は憲法21条1項に違反し、違憲である。

採点表合計100点ひらく
  • 集会の自由の制約として構成できたか

    15点

    施設管理権の行使という外形にとどめず、集会の場を奪う効果に着目して21条1項の制約と位置づけていること。

  • 集会の自由の意義を論じたか

    10点

    民主政の過程における機能と、公の施設の代替困難性の双方に触れていること。

  • 条例の文言の広汎性を指摘し、限定解釈を導いたか

    20点

    「公の秩序をみだすおそれ」をそのまま適用した場合の萎縮効果を述べ、合憲限定解釈の必要を示していること。

  • 明らかな差し迫った危険の基準を定立したか

    15点

    生命・身体・財産への侵害、具体的予見という要素を落とさずに規範を立てていること。判例に言及していればなお可。

  • 危険の源が第三者であることを論じたか

    25点

    敵対者の妨害を理由とする不許可が、反対の強さで集会の可否を決める結果を招くと指摘し、警備による対応の優先を述べていること。本問の中心であり、ここが落ちると大きく失点する。

  • 反対利益を検討したうえで結論を出したか

    15点

    周辺住民の安全という対立利益に触れ、本件事実がなお具体的予見に達しない理由を示していること。

よくある失敗ひらく
  • 違憲審査基準を抽象的に並べるだけで、条例の文言の限定解釈という本問の筋に乗れていない答案が多い。本問で問われているのは基準の名前ではなく、広い文言をどう絞るかである。
  • Y団体の妨害予告を、そのまま「危険の存在」として扱ってしまう答案。危険の源が誰かを問わずに当てはめると、結論が逆転する。
  • 警備等の代替手段の検討に触れないまま「やむを得ない」と結論づけるもの。手段の相当性の審査が抜ける。
条文と判例4件ひらく
  • 条文憲法21条1項

    集会、結社及び言論、出版その他一切の表現の自由は、これを保障する。

    本問では:本件不許可処分が制約する権利の根拠。集会の自由がここに含まれる。

  • 判例最判平成7年3月7日(泉佐野市民会館事件)

    公の施設の使用を拒みうるのは、人の生命、身体又は財産が侵害され、公共の安全が損なわれる明らかな差し迫った危険の発生が具体的に予見される場合に限られるとした。

    本問では:条例の広い文言を限定解釈する際の規範として用いる。本問の骨格になる判例。

  • 判例最判平成8年3月15日(上尾市福祉会館事件)

    主催者に対する第三者の妨害のおそれを理由に使用を拒みうるのは、警察の警備等によってもなお混乱を防止できないなど特別の事情がある場合に限られるとした。

    本問では:危険の源が敵対団体である本件において、警備による対応が先であることを根拠づける。

  • 論点敵意ある聴衆の法理

    表現に反対する者の妨害を理由に表現を制限すれば、反対が強いほど表現が封じられる結果となるため、原則として制限を正当化しないとする考え方。

    本問では:本問の中心。妨害予告を理由とする不許可を否定する筋道を示す。

答案を書き終えたら、印を付けておけます。

印はお使いの端末のブラウザにだけ保存します。一覧で進み具合を確認できます。

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